论法的精神-第26部分

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第十二章建立政治自由的法律和公民的关系
关于政治自由，我们已经从它和政制的关系加以论述，这是不够的。我
们还应从它和公民的关系去考察。
我已经说过，在前一种场合，政治自由是通过三权的某种分野而建立的。
但是在后一种场合，就应该用另一种目光加以考虑。政治自由的关键在于人
们有安全，或是人们认为自己享有安全。
我们可能遇到两种情况，就是政制是自由的，而公民却毫无自由；或是，
公民是自由的，而政制却毫无自由可言。这两种情况：一种是政制在法律上
是自由的，而事实上不自由；另一种是公民在事实上自由，而在法律上不自
由。
在自由和政制的关系上，建立自由的仅仅是法律，甚至仅仅是基本的法
律。但是在自由和公民的关系上，风俗、规矩和惯例，都能够产生自由，而
且某些民事法规也可能有利于自由，这在本章即将看到。
此外，在大多数的国家中，自由所受到的束缚、侵犯或摧殡往往超过宪
法所规定的范围，所以还是应该谈谈特别法，因为特别法在每种政制下，对
每个国家所可能接受的自由原则，能够起支持作用，包能够起摧残作用。
第二节公民的自由
哲学上的自由，是要能够行使自己的意志，或者，至少（如果应从所有
的体系来说的话）自己相信是在行使自己的意志。政治的自由是要有安全，
或是至少自己相信有安全。
这种安全从来浚有比在公的或私的控告时受到的威胁更大的了。因此公
民的自由主要依靠良好的刑法。
在过去，刑法并不是一刹那之间就达到了完善的境地的。甚至在那些人
们最追求过自由的地方，人们也并未立即就找到它。亚甲士多德①告诉我们，
在丘麦，控告人的父母可以当证人。在罗屑君王的时代，法律极不完善，以
致塞尔维岛斯·图里乌斯竟亲自把安库斯·厢尔蒂乌斯的子女判刑。这些子
女被告暗杀国王——他的岳父②。在法圣西初期备干时代，格罗大利乌斯制定
了一项法律③，规定被告非经审讯不得判罪。这证明曾经有过某些案件做法与
此相反，或是某些野蛮人民的做法与此相反。卡龙达斯开创了对于伪证的审
判④。当公民的无辜得不到保证，自由也就没有保证。
关于刑事审判所应遵守的最稳妥的规则，人们在某些国家已获得的知识
以及将未在其他国家所将获得的知识，比世界上任何东西都使人类感到关
切。　
①《政治学》第　
2卷，第　
8章。　
②塔尔克维纽斯·普利斯库斯。见狄欧尼西乌斯·哈利卡尔拿苏斯：《罗马古代史》，第　
4卷。　
③　56O年。　
④亚里士多德：《政治学》，第　
2卷，第　
12章。卡龙达斯在第　
84个“奥林匹四年纪”期内在杜留姆提出
他的法律。
只有在这些知识的实践基础上才有可能建立起自由来。在这方面具有最
只有在这些知识的实践基础上才有可能建立起自由来。在这方面具有最
高官还要自由些。
第三节續前
单凭一个证人作证，就可把一个人处死的法律，对自由的危害是极大的。
依据理性的要求，就应该有两个证人，因为一个证人肯定犯罪，被告加以否
认，双方备执一副，所以需要一个第三者出来解决。
希腊人和罗马人①要求在定罪时要多一票　
126。我们法兰西的法律则要求
多两票　
127。希腊人宣称，他们的惯例是神明所建立的②，但这是我们的惯例。
第四节依犯罪的性质量刑有利于自由
如果刑法的每一种刑罚都是依据犯罪的特殊性质去规定的话，便是自由
的胜利。一切专断停止了，刑罚不是依据立法者一时的意念，而是依据事物
的性质产生出来的；这样，刑罚就不是人对人的暴行了。
犯罪有四个种类：第一种危害宗教，第二种危害风俗，第三种危害公民
的安宁，第四种危害公民的安全。应该按照各类犯罪的性质规定所应科处的
刑罚。
关系宗教的犯罪，我指的只是直接侵犯宗教的犯罪，如一切单纯的亵凟
神圣罪　
128之类。因为那些搅扰宗教的奉行的犯罪，是属于危害公民安宁或
公民安全性质的，应该归人危害公民安宁或公民安全的种类内。
如果按照事物的性质处罚亵凟神圣罪①，则对该罪的刑罚应为：剥夺宗教
所给予的一切利益，如驱逐出庙宇；暂时或永久禁止与信徒来往；避开罪犯，
不和他们见面；唾弃、憎厌、诅咒他们　
129。
在危害国家的安宁或安全的事件里，秘密的行动是属于人类司法管理的
范围的。但是在那些侵犯神明的事件里，只要没有什么公开的行动，削不发
生犯罪的问题；在那里，一切属于人与上帝间的事，上帝知道应当在什么时
候给以怎样的刑罚。如果官吏把二者混淆起来，也要去查察秘密的亵凟神明
的行为的话，他便是要查察一种不需要查察的行为。他摧毁了公民的自由；
他使懦夫和勇士都一样热心地起来和公民作对。
弊害就是从“应该为上帝复仇”这个思想来的，但是我们应该荣耀神明，
而不应为他复仇。实际上，如果人们按照为上帝复仇的思想行动的话，刑罚
能有穷尽么，如果人类的法律要去为一个”无穷无尽的存在物”复仇的话，
刚人类的法律就应该以它那无穷无尽的性格为指导，而不是以人性的弱点③、
无知和善变为指导。　
①狄欧尼西乌斯*哈利卡尔拿苏斯：《罗马古代史》，第　
7卷，关于科利奥兰奴斯的审判。　
②拉丁原文：“智慧女神的主意。”　
①圣路易制定了极严峻的法律，惩治立誓的人。所从教皇认为有必要加以动阻。这位国君便不那样过火了，
他的法律也宽和了。见该君敕令。　
③甲本无“弱点”二字。
普洛温斯有一位史家普洛温斯有一位史家谈了一件事实。这件事实很好地给我们描绘出，为
神明复仇这个思想能够在精神软弱的人身上产生如何的效果。一个犹太人被
控告亵凟了圣母，被判处剁皮刑。有一些戴上假面具的骑士，持刀走上刑台，
赶走了执刑人，以便亲自为圣母的荣誉复仇。。。我不愿预言译者的想法。
第二类是违反风俗的犯罪，例如破坏公众有关男女道德的禁例或个人的
贞操，亦即破坏有关如何享受感官使用④的快乐与两性结合的快乐的体制。这
类犯罪也应该按照事物的性质加以规定。剥夺犯罪人享受社会所给予遵守纯
洁风俗的人俩的好处、科以罚金、给以羞辱、强迫他藏匿、公开剥夺他的公
权、驱逐他出城或使他与社会隔绝，以信一切属于轻罪裁判的刑罚，已足以
消除两性尚的卤莽行为。实际上，这类犯罪从它所以产生的原因来说，是存
心作恶者少，而出于忘其所以或不知自重者多。
这里靛的是纯粹关于风俗的犯罪，而不是那些危害公共安全的犯罪，如
略诱与强奸之类，那是属于第四类。
第三类是那些危害公民的安宁的犯罪；这类犯罪的刑罚应依事物的性质
规定，并应采取有利于公民的安宁的形式，例如监禁、放逐、矫正惩戒及其
他刑罚，使那些不安分子回头，重新回到既定的秩序里来。
关于违反安宁罪，我指的只是单辄的违警事件而已。因为那些搅扰安宁
同时又危害安全的犯罪应该放进第四类。
未后一类犯罪的刑罚就是真正的所谓“刑”，是一种“报复刑”，即社
会对一个剥夺或企图剥夺他人安全的公民，拒绝给予安全。这种刑罚是从事
物的性质产生出来的，是从理性和善恶的本源引伸出来的。一个公民应该处
死，是因为他侵犯他人的安全到了使人丧失生命的程度，或是因为企图剥夺
别人的生命。死刑就象是病态社会的药剂。侵犯财产的安全也可以有理由处
以极刑，但是对危害财产安全的犯罪以丧失财产作为刑罚不但好些，而且也
较适合于犯罪的性质。如果大家的财产是公共的或是平等的，就更应当如此。
但是，由于侵犯财产的人常常是那些自己什么财产也没有的人，因此就不能
不用体刑作为罚金的补充。
我所说的一切是从性质上去探求的，是极有利于公民的自由的。
第五节某些控告要特别和缓、审慎
有一条重要的准则，就是：对“邪术”和“异端”的追诉，要非常慎重。
这两种犯罪的控告可以极端地危害自由，可以成为无穷尽的暴政的泉源，如
果立法者不知对这种控告加以限制的话。因为这种控告不是直接指控一个公
民的行为，而多半是以人们对这个公民的性格的看法作根据，提出控告，所
以人民越无知，这种控告便越危险。因此，一个公民便无时不在危险之中了，
因为世界上最好的行为，最钝洁的道德，尽一切的本分，并不能保证一个人
不受到犯这些罪的嫌疑。
马奴哀尔·孔尼奴靳朝时，”抗议者”①被控告阴谋反对这个皇帝，被控　
②布结烈尔神父。　
④甲本无“感官使用”等字。　
①尼塞达斯：《马奴哀尔·孔尼奴斯传》，第　
4卷。
告利用某些秘术使人眼睛失明，以达到这个目的。这个皇帝的傅记告利用某些秘术使人眼睛失明，以达到这个目的。这个皇帝的傅记说，阿伦
在讀所罗门的一本书时被侦获；读这本书就能叫魔鬼军出现。当人们认为邪
术是一种能够把魔鬼武装起来的权力，并由这个想法出发的时候，人们就把
他们认为是邪术士的人看做世界上最能够搅乱和颠复社会的人，因而愿意施
以无限度的刑罚。
当人们认为邪术有能力摧毁宗教的时候，人们的忿怒便更增加了。君士
但丁堡的历史③告诉我们，有一个主教受到神的启示说，因为某一私人的那术
的缘故，一个神迹停止了，这个人和他的儿子便被处死刑。要有多少不可思
议的事情做这项犯罪的依据呢？要有：神的启示不是什么稀罕的事；这位主
教受到了这么一个启示；这个启示是真实的；有一个神迹：神迹停止了；有
邪术这种事；邪术能够推翻宗教；这个人是个邪术士；末后一点，他做了这
项邪术的行为。
梯欧多露斯·拉斯加露斯帝把他的病归咎于邪术。被控告犯有邪术罪的
人只有一个方法证明自己无罪，就是手拿热铁而不烧伤。因此在希腊，要证
明自已没有犯邪术罪，就必须先成为一个邪术士。希腊人用最不确切的证据
加诸最不确定的犯罪，真是愚蠢之至！
高身菲利普朝时，犹太人因被控告用麻疯病人去毒化泉水、而被驱逐出
法兰西。这种荒谬绝伦的控告应该很快我们怀疑一切基于公众仇恨的控告是
否属实。
在这里，我渲有说绝对不应惩罚异端：我说的是，在惩罚这种犯罪时要
非常谨慎。
第六节男色罪
这是一种宗教、道德和政治同样不断谴责的犯罪。我绝对没有意思去减
轻公众对它的嫌恶。这种犯罪把两性一方的弱点给与另一方，以可耻的幼年
去为不名誉的老年作准备，仅仅这点，就应该加以禁止了。我这里所要说的
将不能去掉这种犯罪的一切丑秽；而是要反对由于滥用人们对于这种犯罪应
有的憎恶而产生的横暴。
这种犯罪属于隐秘性质，因此时常看到，立法者们单凭一个小孩的口供
就施用刑罚。这就给诬告大开方便之门。普罗哥比乌斯说①：”查士丁尼公布
了一项惩治这种犯罪的法律，要人搜查这类罪犯，不但要追究孩法制定后的
罪犯而且也要追究该法制定前的罪犯。一个证人的口供，有时是一个儿童的
口供，有时是一个奴隶的口供，就足以判罪，对富人和青年乱党尤其如此。”
邪术、异端和男色这三种罪，第一种可以证明并不存在；第二种可以有
无数的差别、解释和限制，第三种通常是暧昧的；而在我们却都要处以火刑，
真是咄咄怪事。
我认为，这种造反自然的犯罪，如果没有在其他方面受到某种特殊风俗
的推动，在社会中是相对不会有大的发展的。所谓特殊风俗，有如在希腊，
青年做一切运动时都要裸体；有如在我们之间家庭教育已经廢弛　
130；有如在　
②同上。　
③梯奥非拉克部斯：《玛岛列斯帝传》，第　
11章。　
①普罗哥比乌斯：《秘史》。
亚洲某些人拥有无数他们瞧不起的妇女，而别的人一个妇女也得不着。让我
们不要替这种犯罪准备条件吧！让我们用明确的治安法规加以禁止，象对一
切建反风俗的行为一样吧：我们将立刻看到，大自然将要防卫它的权利，或
恢复它的权利。温柔、可爱、娇媚的大自然，以它那慷慨的手散布着欢悦，
在使我们充满快乐的同时，给与我们子女，宛若使我们重生；就这样始我们
准备了比这些快乐本身更大的满足。
亚洲某些人拥有无数他们瞧不起的妇女，而别的人一个妇女也得不着。让我
们不要替这种犯罪准备条件吧！让我们用明确的治安法规加以禁止，象对一
切建反风俗的行为一样吧：我们将立刻看到，大自然将要防卫它的权利，或
恢复它的权利。温柔、可爱、娇媚的大自然，以它那慷慨的手散布着欢悦，
在使我们充满快乐的同时，给与我们子女，宛若使我们重生；就这样始我们
准备了比这些快乐本身更大的满足。
中国的法律规定，任何人对皇帝不敬就要处死刑。因为法律没有明确规
定什么叫不敬，所以任何事情都可拿来作借口去剥夺任何人的生命，去灭绝
任何家族。
有两个编辑邸报的人，因为关于某一事件所述情况失实，人们便说在朝
廷的邸报上撒谎就是对朝廷的不敬，二人就被处死①。有一个亲干由于疏忽，
在有朱批的上论上面记上几个字，人们便断定这是对皇帝不敬，这就使他的
家族受到史无前例的可怖的迫害②。
如果大逆罪含义不明，便足以使一个政府堕落到专制主义中去，这点我
在“法律的制定”一章中将祥加讨论。
第八节亵回神圣和大逆两罪名的滥用
把大逆罪名加于非大逆的行为，又是一种极大的流弊。罗马的皇帝们①
有一条法律规定，凡是对君主的判决表示异议或对君主所任用的人的才能有
所怀疑，则以亵遭神圣罪进行追诉②。这个罪名尤疑是内阁和寵臣们创立的。
另一条法律宣布，谋害君主的大臣和官吏就象谋害君主本身，是大逆罪③。我
们从两位君主④看到这条法律，这两位君主的懦弱在历史上是有名的。他们的
臣宰牵着他们走就象牧入带领羊群一样。这两个君主在宫中是奴隶，在枢密
院是孩童，在罩队中是陌生人。他们所以能够保存帝国，只是因为他们天天
把帝国断送掉。这些宠臣中有一些人阴谋反对他旧的皇帝。他们所做的材不
止此；他们甚至阴谋颠复帝国，把野蛮人引人帝国来。当要阻止他们的时候，
国家衰弱已极，以致人们不能不建犯宠臣们所定的法律，冒着犯大逆罪的危
险，来惩治这些宠臣。
但是德·珊马尔先生一案的审判，“报告官”　
⑤所依据的却是这条法律。
他要证明德·珊马尔打算驱逐红衣主教李索留，使他不能参与国事，是犯了
大逆罪的时候说：“这种犯罪触犯君主的臣宰的人身，由皇帝们的宪法看来，　
①杜亚尔德：《中华帝国志》，第　
1卷，第　
43页。　
②巴多明神父信，载《耶稣会士书简集》。　
①格位蒂安、瓦连提尼那诺斯和提奥多西马斯三帝。这是“亵渎神圣罪”法典的第三条法津。　
②　“怀疑皇帝所选择的人是否称职，是亵渎神圣罪。”这条法律曾成为罗加法律（《那不�